Mariage secret ou 'orfi : pourquoi l'islam exige l'annonce

L'islam ne connaît pas de mariage secret : la Sunna exige un wali, deux témoins et l'annonce de l'union, et c'est précisément ce qui sépare le mariage d'une relation illicite. Ce qu'on appelle « mariage 'orfi » recouvre pourtant des réalités très différentes : certaines sont des mariages valides mais mal protégés, d'autres ne sont pas des mariages du tout.

Zawaj 'orfi, mariage urfi, nikah en cachette : derrière ces mots, on trouve aussi bien un couple marié par le père devant la famille mais jamais passé à la mairie, qu'une étudiante qui a signé un papier avec un homme devant deux amis, ou un homme marié qui a pris une seconde épouse sans le dire à personne. Avant de juger, il faut distinguer. Cet article expose la position de la majorité des savants ; pour une situation précise, seul un savant ou un imam informé de tous les détails peut se prononcer.

Que veut dire « 'orfi » ?

'Orfi (ou 'ourfi) vient de 'ourf, la coutume. Le zawaj 'orfi désignait à l'origine un mariage conclu selon l'usage, devant la famille, sans être enregistré par une administration. Le mot a glissé : dans plusieurs pays, il désigne aujourd'hui surtout des unions tenues cachées, parfois conclues sur un simple papier entre deux personnes. En Europe, on l'emploie aussi pour un mariage religieux célébré sans mariage civil.

Le mot ne dit donc rien, à lui seul, de la validité d'une union. Ce qui compte est de savoir si le contrat a réuni ce que la religion exige, et s'il a été caché.

Ce que la Sunna exige : l'annonce, le wali, les témoins

Le Prophète ﷺ a fait de la publicité du mariage un ordre explicite :

Et il en a fait la frontière même entre le licite et l'illicite :

Le tambourin et la voix ne sont pas des ornements : ce sont les moyens de faire savoir à tous qu'un mariage a eu lieu. Une union que personne ne connaît ressemble, de l'extérieur, à une relation illicite, et elle en a les dangers. La même exigence de clarté vaut pour le tuteur :

Pour la majorité des savants, une femme ne peut donc pas se marier sans son wali, et un mariage conclu ainsi est nul. Les témoins complètent ce cadre : deux musulmans intègres, qui entendent l'offre et l'acceptation (voir les témoins du mariage en islam). Wali, témoins, annonce : trois manières de dire la même chose, le mariage se fait au grand jour.

Trois réalités derrière le même mot

1. Un contrat complet, mais non enregistré

Le wali a donné sa fille en mariage, devant deux témoins, avec une dot, et les familles sont au courant ; mais le couple n'est pas passé par l'état civil. Religieusement, un tel contrat réunit les conditions de validité. Il reste fragile : en cas de litige, de décès ou de séparation, l'épouse ne dispose que de la parole des témoins et d'un papier de famille. Et en France comme en Belgique, il a été célébré dans un ordre contraire à la loi, qui place le mariage civil en premier (voir plus bas).

2. Un contrat devant témoins, mais tenu secret

Le wali et les témoins étaient là, mais tous se sont engagés à se taire : c'est souvent le cas d'une seconde épouse que l'on cache, ou d'un mariage caché aux familles. Les savants divergent sur sa validité. Pour la majorité, le contrat est valide, puisque wali et témoins y étaient, mais ce secret voulu est blâmable et contraire à l'ordre d'annoncer le mariage. L'école malikite va plus loin : elle tient pour nul le mariage dont on a demandé aux témoins de garder le secret.

3. Une union sans wali, sans témoins ou sans annonce

C'est la forme la plus répandue de ce qu'on appelle aujourd'hui 'orfi : un homme et une femme « se marient » entre eux, parfois en lisant la Fâtiha, parfois en signant un papier devant deux amis, sans que le wali de la femme ait conclu le contrat. Pour la majorité des savants, une telle union est nulle, en vertu des hadiths cités plus haut. L'école hanafite, qui admet sous conditions qu'une femme majeure conclue elle-même son mariage, exige malgré tout deux témoins, et ses savants recommandent que le tuteur conclue le mariage. Une union conclue sans wali et sans témoins n'est reconnue comme mariage par aucune des quatre écoles.

On rapproche parfois de ces unions deux formes distinctes : le mariage temporaire (mut'a), conclu pour une durée fixée et interdit chez Ahl as-Sunna, et le mariage dit misyar, où l'épouse renonce à certains droits, que les savants contemporains discutent. Ni l'un ni l'autre ne doit servir de prétexte pour se passer du wali, des témoins ou de l'annonce.

Pourquoi le secret est dangereux, surtout pour l'épouse

Le secret ne protège personne ; il expose surtout celle qui a le moins de moyens de se défendre. Dans une union cachée :

• le mariage peut être nié : si le mari le conteste, l'épouse n'a ni témoins disponibles, ni acte, ni famille pour attester ;
• la dot différée se perd : promise sans trace, elle devient difficile, voire impossible, à réclamer ;
• l'entretien et le logement dépendent du bon vouloir du mari, qui peut disparaître du jour au lendemain ;
• l'héritage entre époux devient incertain si personne ne sait qu'ils étaient mariés ;
• la réputation de l'épouse est exposée : aux yeux de ceux qui la voient avec un homme, elle n'est pas mariée ;
• les enfants risquent de voir leur filiation contestée, ou de grandir dans une situation que la famille refuse de reconnaître.

Les enfants ne portent aucune faute de la manière dont leurs parents se sont unis. La question de leur filiation, quand la validité du mariage est discutée, se pose à un savant sur le cas précis ; c'est l'une des raisons pour lesquelles il ne faut pas laisser une telle situation s'installer.

En France et en Belgique : le civil d'abord

En France, le mariage civil doit précéder la cérémonie religieuse (article 433-21 du Code pénal). En Belgique, la Constitution (article 21) impose que le mariage civil précède la célébration religieuse. Un nikah célébré sans mariage civil préalable, ce qu'on appelle souvent en Europe un mariage 'orfi, se fait donc à rebours de la loi du pays. L'ordre que recommandent les savants et les imams de France est simple : la mairie, puis le nikah, souvent le même jour.

Le détail de ce parcours, de la mairie à la mosquée, est dans notre article sur le mariage religieux en France.

Déjà dans une union cachée : comment régulariser

Si vous vous reconnaissez dans l'une de ces situations, le pire serait de laisser durer. La voie est connue, et elle est plus simple qu'on ne le craint.

• Exposer la situation à un imam ou à un savant de confiance, avec tous les détails : qui a conclu le contrat, en présence de qui, avec quelle dot, et qui était au courant. C'est lui qui dira si le contrat était valide.
• Si le contrat était complet, mais caché ou non enregistré : on le rend public. On informe les familles, on fait le mariage civil, on rédige un acte, et l'on offre une walima, même modeste.
• Si le contrat était incomplet, sans wali ou sans témoins : la majorité des savants demande de le refaire selon les règles, avec le wali de l'épouse, deux témoins, une dot, l'offre et l'acceptation. L'imam dira s'il faut se séparer en attendant, et dans quel délai.
• La dot reste due : dans une union nulle qui a été consommée, l'épouse a droit à sa dot, comme le dit le second hadith cité plus haut.
• Si le wali refuse le mariage sans raison valable, la solution n'est pas le secret : la tutelle peut passer à un autre tuteur ou à l'autorité musulmane. Voir l'ordre des walis et les cas particuliers et quand les parents refusent le mariage.

Si l'on a vécu sciemment dans une union que l'on savait invalide, la porte du repentir reste ouverte :

Repentir sincère, régularisation et discrétion sur le passé vont ensemble ; notre article sur la relation hors mariage, le repentir et la régularisation détaille ce chemin.

Pourquoi on choisit le secret, et ce qu'on peut faire à la place

• Les parents refusent : dialoguer, passer par un intermédiaire respecté, et si le refus est injuste, saisir l'imam ; et non se marier en cachette.
• Le coût du mariage semble inaccessible : la religion n'exige qu'une dot, même modeste, et un repas simple ; voir qui paie quoi dans un mariage musulman.
• Une seconde épouse que l'on n'ose pas annoncer : le secret ne règle rien, il reporte le conflit et laisse la seconde épouse sans protection.
• Les études ou la situation administrative : ce sont des raisons de planifier le mariage, pas de le cacher.

C'est l'esprit dans lequel ezzawaj a été conçu : le wali y est associé dès les premiers échanges, et rien ne s'y fait à son insu.